利益與共論
承認保存企業(yè)營運價值的必要性,還僅僅是提供了一種經(jīng)濟上的合理目標。在法律基于種種理由而必須保留破產(chǎn)清算制度的情況下,要實現(xiàn)這一合理目標,必須采用一種能夠促使當事人尤其是債權(quán)人自愿選擇以保存企業(yè)營運價值的方式行使權(quán)力的產(chǎn)權(quán)安排。換句話說,如果被保存下來的營運價值僅僅屬于債務人而不能使債權(quán)人受益,或者說,如果債權(quán)人的清償利益只能寄托于企業(yè)資產(chǎn)的清算價值,那么,毫無疑問,債權(quán)人寧可選擇清算分配。因此,法律制度需要作出一種安排,以便使債權(quán)人成為保存企業(yè)營運價值的第一受益者。這意味著,法律應當使債權(quán)人成為重整企業(yè)的事實上的所有人,從而在債權(quán)人與債務人以及債務人的投資者之間,建立起一種利益與共的關系,使他們共同致力于拯救企業(yè)的過程。
關于債權(quán)人與債務人的利益與共關系,一位叫彼得.戈根的人曾經(jīng)在國會聽證會上講述了這樣一段饒有趣味的故事:“一個賓西法尼亞州的男孩受到了鎮(zhèn)上的表彰,因為他潛入水中救起了他的同伴漢斯,后者是在滑冰時誤履薄冰而落水的。當鎮(zhèn)長熱情洋溢地對這個男孩的超乎尋常的勇敢大加贊揚后,這個男孩直言不諱地說,‘我不明白你的這番關于見義勇為的廢話有什么意義。我當時不能不救起漢斯。他穿著我剛買來的名牌冰鞋?!痹谶@里,戈根是要把債權(quán)人描寫成“一個不得不拯救債務人以便挽救自己的貸款的人”。與此同時,他也認為,反過來,把這位救人者看成是債務人也未嘗不可,因為,債務人也必須“避免債權(quán)人蒙受太大的損失以便保護他自己的生存”。這也許是用了一種最為淺顯的方式來解說利益與共理論。
一些學者對利益與共論作出了更為精確的解釋。例如,在美國,道格拉斯、貝爾德、托馬斯.杰克遜和羅伯特.斯科特都主張,一般意義上的公司破產(chǎn)和特殊意義上的第11章都應當致力于使那些投資于債務人的人的財富得到最大限度的保護。超越破產(chǎn)的概念,法律把這些人解釋為有權(quán)享有債務人資產(chǎn)的人,并且把這種秩序解釋為這些請求權(quán)人得以滿足的秩序。有擔保的債權(quán)人首先受償,然后是無擔保的債權(quán)人,再后是股份持有者。當一家公司處于無力償債的狀態(tài)時,債權(quán)人在事實上就是該公司的所有者。上述學者都主張破產(chǎn)程序應當為債務人的所有者的集體利益而起作用。關于債權(quán)人對無力償債的債務人的財產(chǎn)享有支配權(quán)的根據(jù),可以用民法上的債的一般擔保理論來說明。所謂債的一般擔保,是指法律以債務人所有的全部財產(chǎn)來擔保債的履行。大陸法上的保全制度(代位權(quán)、撤銷權(quán))、強制執(zhí)行制度和破產(chǎn)清算制度,都有一個共同的前提:債務人不履行債務時,債權(quán)人得依法律規(guī)定的方式或者程序,對債務人的財產(chǎn)行使權(quán)利;在此期間,債務人對財產(chǎn)的支配權(quán)處于停止狀態(tài)。只有當債權(quán)人的債權(quán)獲得滿足時,債務人才能對剩余的財產(chǎn)行使支配權(quán)。如果債務人的財產(chǎn)不足清償債務,則債務人喪失全部財產(chǎn)(此時,倘若債務人為企業(yè),則該企業(yè)因失去必要的財產(chǎn)基礎而告消滅)。貴陽煤礦業(yè)集團公司企業(yè)重整案中聘請資產(chǎn)評估機構(gòu)與審計機構(gòu)招標公告
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